● 【基本案情】

　　2015年6月，馬某租賃了湟源縣兔兒干村農民承包地17.15畝用于培育苗圃。2015年11月24日，湟源縣政府作出《關于印發<扎麻隆至倒淌河公路（湟源段）征地拆遷工作實施方案>的通知》，同年11月30日，發布征地拆遷公告。馬某租賃的土地在征收范圍內。2016年6月5日，湟源縣國土局、湟源縣林業局等對馬某的苗木進行了實地測量，馬某未領取補償款。湟源縣政府、湟源縣國土局遂對馬某栽種的苗木強制清理。一審法院認為湟源縣政府、湟源縣國土局未依據《行政強制法》的規定履行必要的程序，鑒于被訴行政行為不具有可撤銷性，故依法確認該強制清理行為違法。二審法院維持了一審判決。

　　●【法官點評】

　　縣級以上人民政府代表國家行使征用土地的權力，征用過程中有權依法實施強制拆除或者清理行為，其他如建設單位、施工單位等民事主體并無實施強制拆除或者清理行為的權力。民事主體自行采取的強制清理行為，權利人可依法追究其侵權違法責任�？h級以上人民政府若主張強制行為系案外人實施，應提供充分的證據，否則應推定市、縣級人民政府為強制行為實施主體，并承擔相應的責任。本案中，涉案苗圃被強制清理前，由湟源縣政府發布征地拆遷公告，相關職能部門湟源縣國土局負責實施。對于該征地范圍內發生的地上附著物被清理等強制行為，在無證據證明系民事主體采取侵權行為的情況下，應推定該行為系土地征收部門和實施部門共同實施。湟源縣政府雖辯駁苗圃系施工方清理，但并未提供證據予以證明，故其應當承擔訴訟不利后果。